Как заключить договор онлайн

В соответствии с п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – «ГК РФ») договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст. 433 ГК РФ). Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (п.1 ст. 434 ГК РФ).

Договор является одним из видов сделок, сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.

Письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон может быть предусмотрен специальный способ достоверного определения лица, выразившего волю (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Также договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в т.ч. электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго п. 1 ст. 160 ГК РФ (т.е. воспроизведение содержания на материальный носитель + определение лица, выразившего волю).

С другой стороны, письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ (п. 3 ст. 434 ГК РФ). В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ, акцептом считается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению условий договора (так называемые «конклюдентные действия»).

Резюмируя, письменная форма сделки соблюдена в следующих случаях:

• составление и подписание одного документа, в том числе электронного
• использование электронных или технических средств, позволяющих воспроизвести содержание сделки на материальном носителе + вместо подписания - достоверное определение лица, выразившего волю
• обмен письмами и т.д. при условии что можно воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде+можно достоверно определить лицо, выразившее волю
• совершение конклюдентных действий

Наиболее частыми аналогами собственноручной подписи являются факсимиле - оттиск подписи и электронная подпись. Электронная подпись - это законодательно определенный термин, соответствующий определенным критериям, а не просто подпись, содержащаяся в электронном документе (например, подпись, полученная посредством мыши или на экране специального устройства (типа сервиса Docusign) и уж тем более фотоотпечатка подписи, копируемого как картинка и включаемого в документ). В соответствии с законом "Об электронной подписи",  электронная подпись - это информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информации и которая используется для определения лица, подписывающего информацию. Более широкое понимание электронной подписи дают виды электронной подписи, закон содержит их исчерпывающий перечень. Электронные подписи делятся на простую и усиленную, усиленная, в свою очередь, на неквалифицированную и квалифицированную электронные подписи. Самый простой вид электронной подписи - это простая электронная подпись. Простой электронной подписью является электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определенным лицом. К усиленной подписи предъявляются уже повышенные требования в части использования средств криптографии, контроля неизменности подписываемого документа, проверки электронной подписи.

Для использования аналога собственноручной подписи стороны должны заключить соглашение. Соглашение - это тот же договор или часть договора. На вопрос, можно ли включить в подписываемый аналогом собственноручной подписи договор соответствующие положения, однозначно не решен. На мой взгляд - можно, это часть общего соглашения сторон. Кроме того, необходимость подписания такого соглашения на бумаге означает, нивелирует смысл электронной подписи, ведь при встрече по поводу подписания такого соглашения, можно было бы подписать и сам договор.

С точки зрения гражданского права, определение лица, выразившего волю на заключение сделки, не означает, что нужно обязательно выяснить его ФИО и паспортные данные. Смысл этого положения в том, что стороны должны знать, кому предоставлять исполнение и кто вправе его принять. Т.е., допустим, вы заказываете товар в интернет магазине, можете даже написать вымышленное имя, но вы регистрируетесь на сайте, пишите свою электронную почту, номер телефона, при доставке до двери - свой адрес. Поэтому для целей сделки вы - лицо определенное, пусть и без ФИО. Поскольку на сайте магазина вы, скорее всего, зарегистрируетесь, то ваш логин и пароль уже будут отвечать признакам простой электронной подписи. Условия использования сайта, которые интернет-магазин попросит вас принять, скорее всего, будут содержать условие, что вы не вправе передавать логин и пароль третьим лицам, либо о том, что вы несете риск такой передачи, о том, что вы соглашаетесь на использование аналога собственноручной подписи. Кроме того, номер телефона, номер счета, с которого вы платите онлайн - это еще и средства, пускай и с помощью суда или представителей власти, которые способны полностью вас идентифицировать.
Таким образом, использование даже простой электронной подписи уже позволяет соблюсти требование об определении лица, выразившего волю.

Однако, для целей ряда договоров недостаточно определить контрагента как абстрактное лицо с номером телефона и электронной почтой, необходимы ФИО и паспортные данные. Здесь, в зависимости от требований законодательства и цены риска, могут использоваться выработанные практикой способы верификации: селфи с паспортом, подтверждение через звонок или СМС (в соответствии с п. 6 ст. 44 закона "О связи" оператор связи должен проверять достоверность данных об абоненте).

Совершение конклюдентных действий может быть самостоятельным способом заключения договора, а может использоваться наряду с другими. Конклюдентными в оферте можно назначить совершенно разные действия:

• оплата (для онлайн среды, скорее всего, здесь же на сайте, если банковским переводом - должен быть идентификатор, привязывающий договору: № счета, № заказа, название договора и т.п.)
• загрузка контента (например, для различных договоров, связанных с цифровой дистрибьюцией контента)
• те же действия, которые могут составлять и простую электронную подпись: введение полученного в СМС кода в окно на сайте